法定犯违法性判断“从属性说”之坚守

持传统观点者认为，法定犯的构成要件和违法性从属于前置行政法，但近年来，法定犯的违法性判断独立于前置行政法的观点日益盛行。“独立性说”既存在诸多理论上的问题，在实践中也难以推行。法定犯的刑法违法性判断从属于前置行政法的立场应当得到坚守，因为刑法违法与行政法违法的本质相同，刑事处罚与行政处罚的目的和任务相同，刑法保护的法益与前置行政法保护的利益相同。坚守法定犯违法性判断“从属性说”,并不否定刑法与民法违法性关系的相对性，因为刑法与民法的违法性关系不同于刑法与行政法的违法性关系，两者在不同的轨道上并行不悖。在坚守法定犯违法性判断“从属性说”的基础上，应根据“但书”、违法性认识错误不可避免性等对法定犯积极出罪。