“中德完善公司立法研讨会”建议多被新《公司法》采纳

第十届全国人大常委会第十八次会议审议通过的新《公司法》于2006年1月1日起正式施行。为修改好该法，上海市国际商务法律研究会和社科院法学研究所根据全国人大常委会法制工作和委员会（以下简称（“全国人大法工委”）副主任李飞很想听听德国公司法专家对我国《公司在（修订草案）》意见的要求，社科院在外事处的积极配合下，与德国阿登纳基金会和上海市工商局于去年2月22日联合举办了“中德完善公司立法研讨会”。李飞副主任等四位负责修改公司法的全国人民大法工委立法专家与三位德国公司法专家和上海有关研究人员，面对面对《公司法（修订草案）》（以下简称“草案”）逐条进行了深透的研讨，效果甚好。     

我国董事信义义务制度的扩张适用:一般规定的确立

在《公司法(修订草案)》尚待完善的立法过程中,有必要基于我国司法实践的考察,明确我国现行董事信义义务制度扩张适用方面存在的问题,并通过比较研究,探寻可资借鉴的域外经验,确定其立法方案。基于此,我国《公司法》可考虑将董事信义义务法定化,维持《公司法(修订草案)》第180条关于忠实义务和勤勉义务判断标准的规定,但提升守法合规规定的地位,将守法合规、诚实守信确定为董事信义义务一般规定的基本内容。董事信义义务制度的弹性将因此大幅提升。不过,基于我国公司治理实践,应在司法实践中充分考虑董事的实际地位,在董事违反信义义务责任的法律适用过程中,对董事过错的认定持审慎态度。     

股东权利瑕疵时公司决议效力研究

<正>公司决议效力的认定是公司法司法实践中常见的疑难情形，长期以来在理论界与实务中存在大量的争议。《公司法（修订草案二次审议稿）》第二十七条吸纳了《公司法司法解释（四）》的规定，明确了公司决议效力的三分法，并进一步予以完善。然而，在个案适用的具体判断中仍然存在模糊之处。本文拟以实务中常出现的股东权利瑕疵为讨论前提，深入研究公司决议的效力认定问题。     

勇担己任 勠力前行——2022年中国公司法实务论坛综述

<正>2021年12月20日，公司法修订草案提请十三届全国人大常委会第三十二次会议初次审议。同月，全国人大网站将《中华人民共和国公司法（修订草案）》予以公布并向社会征求意见。这是继2005年《公司法》全面修订后的又一次大修，对贯彻落实党中央关于深化国有企业改革、优化营商环境、加强产权保护、促进资本市场健康发展等决策部署要求，进一步完善中国特色现代企业制度，打造更具活力的中国市场具有重大法治意义。     

商业银行参与上市公司治理问题研究——以董事会外部治理为中心

本文从公司董事合治理的理论出发，讨论了作为“利害关系人”（stake-holder）的商业银行参与上市公司治理的理论基础。由于我国的上市公司一直以来有着极强的“银行依赖性”，而且商业银行的利益往往得不到公司董事合的重视。因此，笔者认为，在我国《公司法》修订之余，应当增加商业银行参与上市公司董事合治理的内容，在完善董事合治理的同时更好地保护商业银行的利益。     

本期重点推荐

《公司法修改与完善公司监督法律制度》一文介绍了我国及全球范围内近年来公司法的修改情况，分析指出完善公司监督法律制度已成为各国或地区公司法修订的重点和热点问题之一。该文详细阐述了我国公司监督法律制度构造的基本思路，主要包括外部监督与内部监督结合、区分(分类)监督与统一监督结合、监督职权和监督机制(程序)结合等方面。     

浅议董事抢夺公司机会的判断标准

我国2005年修订的《公司法》规定了一些新的制度，其中，董事的忠实义务也是这次立法的一个亮点，本文拟就董事忠实义务中不得抢夺公司机会的义务做一介绍，同时简单介绍一下国外是如何判断董事抢夺公司机会的标准，我国《公司法》目前存在什么问题，英美等国的判断标准对我国有何借鉴意义。     

我国上市公司独立董事制度立法完善初探

我国上市公司中,由于监事会监督功能虚化,公司的“内部人控制”问题严重。为了防止公司内部控制人滥用控制权损害公司中小股东利益,我国最新修订后的《公司法》第123条明确规定上市公司建立独立董事制度,但没有规定具体内容。为从立法上完善我国的独立董事制度,特提出五项建议:合理划分独立董事与监事会职权、健全独立董事选任规则、完善独立董事激励机制、强化独立董事约束机制以及保持独立董事的独立性。     

公司违法分配责任机理与规则完善——基于公司法和民法双重视角的分析

公司违法分配的责任规制需要处理好公司法与民法的关系。现行《公司法》及其近两次修订草案中的规则过于简单,不仅与《民法典》存在重大价值冲突,还未对公司利润分配之商业环境予以充分考量。合理的方案需要正确认识股东—董事的角色定位,并处理好与不当得利等民法基本制度的体系性关联。在具体规则建构上,立法者应将之视为公司法问题,明确董事过失决策责任及其不可被减免,保护善意股东受领利益而仅要求非善意股东负终局性的返还责任。     

略论股权变动的判断标准

<正>股东是组成公司并在其中享有股东权利、承担股东义务的人，包括单位和个人。股东可以通过直接方式，即向公司出资而成为公司成员，也可以通过间接方式，即基于其他合法原因从公司其他股东处继受股东身份而成为公司成员。认定股东资格及股权变动是股权争议的焦点、难点问题，也是公司法修订的热点问题。如何确定取得股东资格的条件及股权变动的标准？笔者结合公司法修订草案及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》[以下简称公司法司法解释（三）]，从股权法律关系入手，提出实务操作中的认定标准。     

完善我国法律关于董事权利义务规定

完善我国法律关于董事权利义务规定刘方关于董事的权利与义务，我国《公司法》第１１２条规定了公司董事会的权利和范围，董事会对股东大会负责，行使下列职权：（１）负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；（２）执行股东大会的决议；（３）决定公司的经营计划与投资...     

英国法上影子董事制度评述

英国《1980年公司法》正式使用“影子董事”一词，《1985年公司法》始有标准定义，并在《1986年公司董事资格剥夺法》、《1986年金融服务法》以及《1986年破产法》中进行相关规定。Re Tasbian Ltd（No．3）Official Receiver诉Nixon等典型判例反映了对影子董事定义的理解与使用。影子董事虽然不是董事，但依靠其在公司中的“地位”却能够指挥公司行为之人，如果其实际上进行了指挥，即应承担董事责任。从司法实践来看，影子董事责任主要出现于公司破产或无力偿付阶段，对于保护债权人利益具有积极意义。影子董事制度在保护公司债权人权益上确有其独到之处，我国相关立法、司法操作可资参考。     

论股东诉讼与股权保护

股东诉讼是保护股东权益的一项重要制度，对于构筑公司治理结构具有非常重要的作用。通过赋予股东诉权，能够对公司董事和董事会形成一种实实在在的约束，起到对董事和董事会权力的制衡作用。在我国赋予股东诉权有着尤为重要的意义，但我国现行公司法的规定不完善，应予以修改、补充。     

《刑事诉讼法》再修改与辩护律师的执业保障——兼谈《刑法》第306条的存废问题

《刑事诉讼法修正案（草案）》（以下简称“《修正案（草案）》”）已提交国家立法机关进行审议，同时公布于众，广泛征求社会各界的意见。在《修正案（草案）》中，对刑事辩护制度进行了多方面修改完善，特别是困扰刑事辩护的几个突出问题得到了明确的解决。但仍有一些问题需要进一步完善。更重要的是在对辩护律师的执业保障方面迈得步子还不够大。本文仅就此谈些看法。     

中日公司治理机构比较研究

公司治理机构问题，是各国关注的焦点和研究的热点问题之一。最近，世界各国对公司法的修改就充分地说明了这一点。下面，我们对日本上市公司的种类和特点、独立董事的采用进程以及董事协会的运作方式等进行阐述，并与我国的相关制度和规定相比较，以促进我国公司法制度完善。     

全面修订公司法的若干建议

《中华人民共和国公司法》虽经１９９９年１２月２５日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》修订 ,但这次修订仅涉及两项内容 ,并未解决公司法存在的实践上已经证明不当、而理论上也已基本取得共识的一些问题。为了推动公司法进一步走向完善 ,使公司法在促进建立现代企业制度、规范公司的组织和行为等方面发挥更大的作用 ,特提出全面修订《中华人民共和国公司法》的若干建议 ,供有关部门和人士研究参考。一、“将“独资公司”作为公司的一种 ,单独列章加以规定。原“国有独资公司”列一…     

《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》亟待修订

《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》亟待修订张保强，张晨《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》（以下简称《决定》）已于１９９５年２月２８日由八届人大常委会颁布实施。该《决定》无疑对维护经济秩序，保护公司合法权益以及惩治违反公司法的犯罪行为具有重要意义，然而...     

公司董事抵触利益交易的法律规制

2005年公司法进行了大幅度的修订,从立法理念到具体的规则和制度,都有重大的突破和创新,其中对董事义务的补充和完善便是此次修订的重要内容之一。但是,新修订的公司法对董事抵触利益交易之禁止义务,除了文字表述上的不同,其实质内容并没有太大的修改,这不能不说是一个遗憾!本文借鉴国外特别是英美法在这方面的成熟立法经验,就此问题做了深入的探讨。     

论以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的效力范围

《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第60条第3款规定：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。这是一个禁止性的规定，董事、经理违反这一规定，以公司的资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保，将承担我国《公司法》第214条第2款规定的赔偿责任。但是对于董事、经理与相对人签订的担保合同是有效还是无效，这一款的效力是仅及于内部管理还是及于第三人，这是一个值得思考的问题。     

修订刑法中有关贿赂犯罪的几个问题研究

1997年3月14日第八届五次全国人民代表大会通过修订后的《中华人民共和国刑法》（简称修订刑法）。对1979年《刑法》和1982年3月8日《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》、1988年1月21日全国人大常委会颁布的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》（下简称《补充规定》）、1995年2月28日全国人大常委会通过的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》中关于贿赂犯罪的规定进行了合并、修改和完善。修订刑法与79年刑法和上述决定相比，贿赂犯罪的立法更加完善，更加合理。但是，如何适用修订刑法有关贿赂犯罪的规定，仍有许多值得研究的问题。一、…